SP引发纠纷的法律控制

王春晖


　　近年来，移动短信息业务因其方便快捷、形式新颖，得到了广大用户的青睐，也为部分信息服务商（SP）带来了不菲的收益。但在短信市场蓬勃发展的同时，少数信息服务商在经营中存在不规范的行为，加上移动通信企业短信业务管理暂时还不够完善，“短信陷阱”问题也时有发生，特别是对资费不透明、未订制短信息却被收费、退订难和投诉得不到及时有效解决等问题,用户反映尤为强烈。为此，信息产业部于2004年4月15日出台了《关于规范短信息服务有关问题的通知》（下称《通知》），《通知》规定了移动通信企业与信息服务业务经营者合作提供移动短信服务的准入条件、短信定制与退订的办法等内容，特别规定了移动通信企业与信息服务业务经营者均应遵循“首问负责”的原则，共同协商处理用户的投诉，不得互相推诿。
应该指出，用户接受的短信服务，是信息服务经营者（SP）利用电信业务经营者（移动通信运营商）的网络与用户建立的短信服务合同。在这类合同中SP是短信业务的提供者，用户是短信业务的使用者；电信业务的经营者只是居间为合同双方提供了通信的网络，不是短信服务合同的当事人。SP为其用户发送的信息的内容，以及与其用户如何建立合同关系，都是SP与使用短信业务用户之间的合同关系，双方的权利与义务应以双方通过电子方式订立的合同为主。可以这样比如，移动通信公司提供了信息高速公路，有权对使用信息高速公路的当事方收取高速公路使用费，至于高速公路上行驶工具所载的何种货物，该货物载向何处，又由谁来接受，移动公司无权过问，更无权检查。实践中，由于短信用户与SP建立的合同关系，是通过移动通信运营商的网络实现的，同时由于使用短信用户的短信服务费是由移动通信公司代理SP向用户收取的，这样就使得短信用户误认为是与移动公司建立了短信服务合同关系。因此，移动通信公司有义务在用户时或在签订通信服务合同时，向使用短信服务的用户说明此类合同的法律关系。当然，也有义务采取有效措施，完善移动短信服务流程，明确与SP的权利、义务及责任，同时建立双方约束机制，规范相应的服务提供方式和收费行为，特别是完善短信服务合同的成立要件。短信服务合同是一种电子合同，它是以点击的方式建立的，为此，确立短信服务合同成立的流程是最关键的问题。SP在提供短信息服务时，特别是包月类、订阅类短信服务，必须事先向用户请求确认，且请求确认消息中必须包括收费标准。若用户未进行确认反馈，视为用户撤消服务要求。 也就是讲用户定制短信应进行两次确认，第二次进行确认的消息一定要明码标价，包括履行和解除合同的方式、履行的时限等。如果用户没有进行第二次点击确认，应视为用户不接受该短信服务。信息产业部新颁布的《电信服务规范》明确规定，信息服务业务经营者在提供短信息服务时，包月类、订阅类短信服务，必须事先向用户请求确认，且请求确认消息中必须包括收费标准。若用户未进行确认反馈，视为用户撤销服务要求。对于一些短信陷阱，应明确告知用户退出的程序，确保用户的权利及时得到自我的及时救济。信息服务业务经营者在提供订制类信息服务业务时，必须明示方便用户退订的途径，短信息服务业务经营者应开通方便用户选择退订服务的“0000”、“00000”短信退订功能，并保证退订途径的畅通。凡用户提出停止服务的，信息服务业务经营者必须及时接受并停止计费。
为进一步保证客户消费权益，倡导短信服务明明白白消费的理念，以下措施值得推荐：
（1） 推行透明消费。
第一、 确保业务定制必须经用户主动发送短信或通过网站确认完成；
第二、 确保客服中心或营业前台提供定制业务查询；
第三、 确保用户可随时编辑短信查询已定制的业务：发送“0000”到SP服务代码，返回所定制的该SP业务列表；
第四、 确保用户可随时编辑短信查询SP的名称、客服电话、业务资费、业务退订方式；即编辑一条短信，内容和收件人号码都是这个代码，发送后就会收到一条短信回复，短信里SP名称、客服电话、业务退订方式等信息一目了然。

（2） 实施无障碍退订。
第一、 发送“00000”到SP服务代码，一次性退订定制的该SP所有业务；
第二、 用户首次定制包月业务时，当月72小时内退订免信息费；
第三、 客服中心或营业前台提供代客户退订业务的服务。
关于基础电信运营商代理增值电信业务运营商收费行为问题也应加以规范。
首先，基础电信运营商作为代理方在为增值电信业务运营商（委托方）提供的增值电信业务开展代理收费前，应对代理收费的项目及概要内容进行逐项审核。基础电信运营商在向用户代理收取费用前，增值电信业务运营商应提供相关资料证明该用户是在知情、自愿的情况下使用该业务，所收取的费用应以用户开始真实使用为计费起点（包月制的情况下以用户开始定制为计费起点）；代理双方应将用户订制、使用业务的记录保存至少5个月。
其次，代理双方应在技术、管理等方面采取有效措施切实保证收费的准确性、真实性和一致性。委托方应在用户申请使用或变更增值电信业务时，在其网站、协议书上或以短信等形式明确告知用户代理收费的方式、标准、周期、客服电话等事项；必要时，代理方对此应予以配合。 当有关用户投诉是由该项代理收费业务的服务质量达不到宣传承诺而引起时，由做出宣传承诺的业务经营者负责解决并答复用户，相关业务经营者应予以配合。
再次，代理方在向用户出具收费单据时，应向用户提供代理收费的委托方名称、代理收费金额，并就其中代理收费部分明确注明“代收费”字样。用户要求提供代理收费收费清单的，代理双方应免费提供。用户对代理收取的费用产生异议并拒绝交付，代理方又无法当场提供证据证明其收费无差错的，代理方可先只收取该部分争议费用外的其它费用，并应及时将有关情况通知委托方，代理双方依据代理收费协议中约定的相关原则和处理程序及时与用户协商解决相关争议；有争议的代理收取的费用需待争议解决后方可向用户收取，在此之前代理双方都不得强行向用户收取该部分费用。已付费用户对代收费用产生异议时，代理双方在15日内无法提供证据证明收费无差错的，代理方应先行向用户做暂退费处理。
第四，委托方因经营不善或其他自身原因不能继续提供委托收费的相关增值电信业务的，该委托方应直接负责做好对用户的解释说明和善后处理工作，并应提前三个月将有关情况告知其代理方；代理方应及时终止继续为其代理收取该项业务的费用，并主动协助委托方做好对用户的解释说明和善后处理工作。
第五，委托方在经营过程中出现下列情况之一时，代理方应主动或按相关电信主管部门要求终止为委托方代理收费：
（1）提供的业务内容中有被相关主管部门认定为违反《中华人民共和国电信条例》第五十七条规定的；
（2）经营行为中有被相关电信主管部门认定为违反《中华人民共和国电信条例》第五十八条规定的；
（3）未办理工商营业执照或电信业务经营许可证年检手续或未通过年检的；
（4）被相关电信主管部门依法裁定应立即终止经营的。
第六，委托方在经营过程中出现下列情况之一时，代理方应主动或按相关电信主管部门要求暂停为委托方代理收费：
（1）引起大量用户投诉的（如一周内或一个月内累计接到一定数量投诉的，具体数量视业务性质不同，由代理双方在协议中约定）；
（2）被相关电信主管部门依法处罚且违规性质严重、但尚未达到本通知第十二条规定的终止代理收费的程度，电信主管部门明确要求代理方予以暂停代理收费的。
代理收费一定要有代理收费的依据，这个收费依据就是协议。代理双方应本着公平、自愿的原则签订责权清晰的代理收费协议。在代理收费协议中，代理双方应对代理收费的增值电信业务的项目及概要内容、计费标准、计费纠纷处理原则和程序、客户服务办法、信息安全保障方案、暂停或终止代理收费的条件和后续处理流程、违约责任等内容做出明确的约定。基础电信运营商在制定通信服务合同时要明确与用户约定，用户通过基础电信运营商网络使用其它信息服务提供商提供的增值电信业务时，所产生的费用由基础电信运营商代信息服务提供商向用户收取，信息服务提供商提供的增值电信业务的收费标准由信息服务提供商公布。如用户对收取的费用产生异议或对服务质量不满意进行投诉时，基础电信运营商应遵循“首问负责”的原则，给予先行受理，然后立即与信息服务提供商协商处理。
应该指出，电信运营商及信息服务业务经营者均应采取有效措施，不断完善移动短信服务流程，明确各方的权利、义务及责任；同时电信监管部门应建立电信运营商及信息服务业务经营者双方的约束机制，规范相应的服务提供、收费行为、监督流程和惩罚措施等。


【内容摘要】党的十五大提出：“依法治国，建设社会主义法治国家”。2001年我国加入世界贸易组织，市场经济呼唤法治建设，形势发展要求我们必须建立完善社会主义法律体系，2011年中国特色社会主义法律体系如期形成。各行各业已经基本走上制度化、法治化轨道，国家经济建设、政治建设、文化建设、社会建设以及生态文明建设的各个方面基本实现有法可依，中国正在向法治社会阔步迈进。本文从中国特色社会主义法律体系的形成、内容及其意义三方面进行阐述，目的在于贯彻落实国家“六五”普法规划，继续宣传普及法律常识，弘扬社会主义法治精神，树立社会主义法治理念，让大家知道我国现在究竟有多少部法律？让社会公众共享立法成果。提高领导干部运用法治思维和法治方式深化改革、推动发展、化解矛盾和维护稳定的能力。更好发挥法治在国家治理和社会管理中作用。切实维护宪法和法律的权威，严格依法办事，加快建设法治国家、法治社会的步伐。
【关键词】中国特色；法律体系；形成；构成；意义

2011年1月24日，吴邦国同志向世人宣告：中国特色社会主义法律体系已经形成。2011年10月27日，国务院对外发布《中国特色社会主义法律体系》白皮书。标志着我国经济、政治、文化、社会以及生态文明建设各个方面总体上做到了有法可依。经过近百年努力，各行各业已经基本走上制度化、法治化轨道。立法成果显著。截至2011年8月，全国人大及其常委会共制定法律524件（包括240部法律，法律解释20多个、有关法律问题的决定182个），国务院制定行政法规706多件，地方人大及其常委会共制定8600多件地方性法规，民族自治地方的人大制定780多件自治条例和单行条例，国务院部委及省级政府制定2万多件部门规章。立法机关及时协调制定、修改与废除关系，全面完成了对现行法律和行政法规、地方性法规的集中清理工作。涵盖社会关系各个方面的法律部门已经齐全，各个法律部门中基本的、主要的法律已经制定，相应的行政法规和地方性法规比较完备，法律体系内部总体做到科学和谐统一，已经实现有法可依。
一、中国特色社会主义法律体系的形成
中国特色社会主义法律体系是在中国共产党领导下，适应中国特色社会主义建设事业的历史进程而逐步形成的，大致可以分为这样几个阶段：从新中国成立初期至“文化大革命”前的民主法治建设，为建设中国特色社会主义法律体系提供了宝贵经验；从20世纪70年代末到90年代初，适应恢复重建国家法治、实行改革开放的需要，确立国家和社会关系中基本的、主要的法律制度，为推动和保障改革开放顺利进行提供法治保障；从20世纪90年代初到20世纪末，适应建立和完善社会主义市场经济体制的需要，确立和完善市场经济方面的法律制度，为促进社会主义市场经济健康有序发展提供法律支撑；进入21世纪以来，适应全面建设小康社会、构建社会主义和谐社会的需要，完善促进科学发展、促进社会和谐等方面的法律制度，形成中国特色社会主义法律体系。
改革开放33年来，在党中央的领导下，经过全体立法人的努力探索，走出了一条中国特色的立法路子，取得辉煌的立法成就，形成了中国特色社会主义法律体系，成绩来之不易，经验弥足珍贵。成功经验有五条：坚持党的领导；坚持以中国特色社会主义理论体系为指导；坚持从中国国情和实际出发；坚持以人为本、立法为民；坚持社会主义法制统一。
中国特色社会主义法律体系的形成，体现了几代立法人的艰辛，更体现全国人民的集体智慧。然而法律的生命力在于实施。现在有法可依的问题已经解决，有法必依、执法必严、违法必究的就显得非常重要，这是人民群众普遍关注、各方面反映强烈的问题。我们必须严格依法办事，切实保障宪法和法律的有效实施，维护宪法和法律的权威和尊严，坚持依法行政和公正司法，增强全社会的法律意识和法治观念，确保各国家机关把人民赋予的权力真正用来为人民谋利益。依法治国依法执政依法行政共同推进，法治国家法治政府法治社会一并建设。
二、中国特色社会主义法律体系的构成
中国特色社会主义法律体系以宪法为统帅，以法律为主干，由宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等多个法律部门组成的有机统一整体，也就是以行政法、民法和刑法三大部门法律为基础，在原来“一五”普法规划的内容“九法一例”的基础上，与时间俱进，发展状大起来的，包括法律、行政法规、地方性法规三个层次。具体有以下六大部门法律体系。
（一）中国特色社会主义宪法法律体系
包括宪法与相关法38部和一批行政法规、地方性法规。具体有《宪法》、《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》、《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《全国人民代表大会组织法》、《国务院组织法》、《人民法院组织法》、《人民检察院组织法》、《香港特别行政区基本法》、《澳门特别行政区基本法》、《民族区域自治法》、《村民委员会组织法》、《居民委员会组织法》、《立法法》、《法官法》、《检察官法》、《律师法》、《环境保护法》、《文物保护法》、《缔结条约程序法》、《领海及毗连区法》、《专属经济区和大陆架法》、《海岛保护法》、《反分裂国家法》、《国旗法》、《国徽法》、《国籍法》、《各级人民代表大会常务委员会监督法》、《集会游行示威法》、《国家安全法》、《戒严法》等。
（二）中国特色社会主义行政法律体系
包括79部行政法律和法规。有《国务院组织法》、《全国人民代表大会组织法》、《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《公务员法》、《编制法》5个行政组织法；《行政处罚法》、《行政复议法》、《国家赔偿法》、《行政监察法》、《行政许可法》、《行政强制法》7部行政监督法；60多部行政行为法：《海关法》、《进出口商品检验法》、《治安管理处罚法》、《道路交通安全法》、《人口与计划生育法》、《信访条例》、《教育法》、《义务教育法》、《教师法》、《高等教育法》、《职业教育法》、《居民身份证法》、《外国人入境出境管理法》、《枪支管理法》、《消防法》、《边防法》、《禁毒法》、《监狱法》、《治安管理处罚法》、《突发事件应对法》、《人民警察法》、《武装警察法》、《驻外外交人员法》、《行政机关公务员处分条例》、《国防动员法》、《国防教育法》、《军事设施保护法》、《人民防空法》、《兵役法》、《预备役军官法》、《科学技术进步法》、《科学技术普及法》、《促进科学技术成果转化法》、《文物保护法》、《非物质文化遗产法》、《政府采购法》、《土地管理法》、《矿产资源法》、《防震减灾法》、《环境保护法》、《水污染防治法》、《海洋环境保护法》、《大气污染防治法》、《环境噪声污染防治法》、《环境影响评价法》、《固体废物污染环境防治法》、《放射性污染防治法》、《食品安全法》、《药品管理法》、《母婴保健法》、《职业医师法》《献血法》、《传染病防治法》、《体育法》、《全民健身纲要》、《国境卫生检疫法》、《石油天然气管道保护法》、《邮政法》、《测绘法》、《城乡规划法》等。
（三）中国特色社会主义刑事法律体系
包括现行《刑法》、《刑事诉讼法》和8个刑法修正案以及关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定、9个有关刑法规定的法律解释。（略）
（四）中国特色社会主义民事法律体系
包括33部民商事法律和一大批规范商事活动的行政法规、地方性法规。具体有《民法通则》、《合同法》、《物权法》、《侵权责任法》、《农村土地承包法》、《婚姻法》、《收养法》、《继承法》、《涉外民事关系法律适用法》、《公司法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》、《中外合资经营企业法》、《外资企业法》、《中外合作经营企业法》、《商业银行法》、《证券投资基金法》、《农民专业合作社法》、《证券法》、《海商法》、《对外贸易法》、《票据法》、《保险法》、《专利法》、《商标法》、《著作权法》、《广告法》、《进出境动植物检疫法》、《动物防疫法》、《电子签名法》、《计算机软件保护条例》、《集成电路布图设计保护条例》、《著作权集体管理条例》、《信息网络传播权保护条例》、《植物新品种保护条例》、《知识产权海关保护条例》、《特殊标志管理条例》、《奥林匹克标志保护条例》、《联合国国际货物销售合同公约》、《反倾销和反补贴条例》等。
（五）中国特色社会主义诉讼法律体系
包括诉讼与非诉讼程序法方面10部法律。具体是《刑事诉讼法》、《民事诉讼法》、《行政诉讼法》、《仲裁法》、《人民调解法》、《引渡法》、《海事诉讼特别程序法》、《劳动争议调解仲裁法》、《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》等。
（六）中国特色社会主义经济法律体系
包括60多部经济法律和一批相关行政法规、地方性法规。具体有《预算法》、《价格法》、《人民银行法》、《商业银行法》、《银行业监督管理法》、《外资银行管理条例》、《反垄断法》、《反洗钱法》、《信托法》、《企业所得税法》、《个人所得税法》、《车船税法》、《税收征收管理法》、《增值税暂行条例》、《营业税暂行条例》、《城市维护建设税暂行条例》、《烟草专卖法》、《统计法》、《会计法》、《审计法》、《农业法》、《种子法》、《农产品质量安全法》、《铁路法》、《公路法》、《民用航空法》、《电力法》、《煤炭法》、《土地管理法》、《森林法》、《草原法》、《水法》、《矿产资源法》、《节约能源法》、《可再生能源法》、《循环经济促进法》、《清洁生产促进法》、《公司法》、《全民所有制工业企业法》、《拍卖法》、《企业破产法》、《国有资产管理法》、《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《外资企业法》、《城镇集体企业条例》、《乡村集体企业条例》、《乡镇企业法》、《私营企业暂行条例》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》、《合同法》、《证券法》、《票据法》、《担保法》、《专利法》、《商标法》、《著作权法》、《反不正当竞争法》、《招标投标法》、《计量法》、《标准化法》、《产品质量法》、《消费者权益保护法》、《城市房地产管理法》、《矿山安全法》、《职业病防治法》、《安全生产法》、《工会法》、《劳动法》、《劳动合同法》、《就业促进法》、《劳动争议调解仲裁法》、《红十字会法》、《公益事业捐赠法》、《基金会管理条例》、《保险法》、《军人保险法》、《社会保险法》、《失业保险条例》、《工伤保险条例》、《社会保险费征缴暂行条例》、《农村五保供养工作条例》、《城市流浪乞讨人员救助管理办法》、《法律援助条例》、《自然灾害救助条例》、《城市居民最低生活保障条例》、《残疾人保障法》、《未成年人保护法》、《妇女权益保障法》、《老年人权益保障法》、《预防未成年人犯罪法》、《归侨侨眷权益保护法》等。
三、建立中国特色社会主义法律体系的重大意义
建成中国特色社会主义法律体系，如期完成国家立法规划工作任务。 这是我国民主法制建设史上的重要里程碑，意义重大。
　　一是中国特色社会主义永葆本色的法治根基
走自己的路，建设中国特色社会主义法律体系，是以宪法和法律的形式，确立了国家的根本制度和根本任务，确立了马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”重要思想和科学发展观的指导地位。把党的领导、人民主权和依法治国三者有机统一起来。确保国家永远沿着中国特色社会主义的正确方向奋勇前进。
　　二是中国特色社会主义创新实践的法治体现
　　改革开放以来，我们始终坚持以经济建设为中心，成功实现了从计划经济向市场经济的过渡、从封闭半封闭到全方位开放的伟大历史转折，极大地调动了亿万人民的积极性，极大地促进社会生产力的快速发展。及时把改革开放和社会主义现代化建设的实践经验上升为法律，并与时俱进，根据新情况新问题，及时制定和完善经济、政治、文化、社会和生态等方面的法律制度，充分发挥法律的规范、引导、保障和促进作用。中国特色社会主义法律体系的形成，从制度上、法律上保障国家始终坚持改革开放的正确方向，着力构建充满活力、富有效率、更加开放、有利于科学发展的体制机制，推动我国社会主义法制建设的不断发展完善。
　　三是中国特色社会主义兴旺发达的法治保障
　　实现社会主义现代化，是中国人民的百年梦想。我们高举中国特色社会主义伟大旗帜，坚持走中国特色社会主义道路，形成了中国特色社会主义理论体系和中国特色社会主义制度体系，我们已经取得的发展成就离不开法治的保障，我们奋力开创更加美好的未来也离不开法治的保障。
中国特色社会主义法律体系的形成，把国家各项事业发展纳入法制化轨道，从制度上、法律上解决了国家发展中带有根本性、全局性、稳定性和长期性的问题，为社会主义市场经济体制的不断完善、社会主义民主政治的深入发展、社会主义先进文化的日益繁荣、社会主义和谐社会的积极构建，确定了明确的价值取向、发展方向和根本路径，为实现中华民族伟大复兴奠定了坚实的法治基础。
总之，中国特色社会主义法律体系的形成，是我党四代领导核心集体智慧的结晶，是各方面长期共同努力的结果。体现了几代立法人的艰辛和智慧，标志者我国的国际地位和影响力的提升，标志者我国已经成为真正市场经济国家与法治国家。体现了改革开放和社会主义现代化建设的伟大成果，是中国社会主义民主法治建设的一个重要里程碑。社会实践永无止境，法律体系也要与时俱进。建设中国特色社会主义是一项长期的历史任务，完善中国特色社会主义法律体系同样是一项长期而又艰巨的任务，必须随着中国特色社会主义实践的发展不断向前推进。法律的生命力在于实施，有法不依，法律就等于一纸空文。必须采取有效措施，切实保障宪法和法律的有效实施，加快推进依法治国、建设社会主义法治国家的进程。

【参考文献】
1、国务院：《中国特色社会主义法律体系》白皮书，2011年10月27日国新办发。
2、2011年3月10日吴邦国委员长作全国人大常委会工作报告 。http://news.eastday.com/c/2011lh/u1a5773791.html
3、王兆国：关于形成中国特色社会主义法律体系的几个问题 。载于《中新网》，2011-03-26.
4、李倩：《中国特色社会主义法律体系建构的思考》，载于《思想理论教育导刊 》2011(12)。
5、尹士海：《论宪法在中国特色社会主义法律体系建构与发展中的作用》，载于《法制与社会》2010（30）。

作者简介：洪碧华，男，中共漳州市委党校管理学教研室副主任、副教授