对《人民检察院刑事诉讼规则》第二百八十三条的一点建议


关键词： 主要证据 量刑情节 正当防卫 防卫过当
摘 要： 《人民检察院刑事诉讼规则》第二百八十三条第三款规定：主要证据包括作为法定量刑情节的正当防卫的证据。而依我国《刑法》的规定正当防卫不负刑事责任，即不构成犯罪，就不存在量刑情节，应把第三款改为：主要证据包括作为法定量刑情节的防卫过当的证据。

《人民检察院刑事诉讼规则》(以下简称《规则》)第二百八十三条第二款、第三款规定：“主要证据是指对犯罪构成要件的事实起主要作用对案件定罪量刑有重要影响的证据；主要证据包括：……（三）、作为法定量刑情节的自首、立功、累犯、中止、未遂、正当防卫的证据”。这是《规则》规定人民检察院向人民法院提起公诉的案件所移送的主要证据的一部分，这些证据是在犯罪人犯罪罪名成立时对犯罪人的量刑起直接作用，有时甚至起决定性影响的证据，因此，应当作为主要证据移送人民法院，以使犯罪人承担与其犯罪行为相应的法律责任。但仔细分析，“自首、立功、累犯、中止、未遂”等是依照刑法规定对犯罪人量刑时法定从严、从宽或免除处罚的情节，它们是犯罪人罪名成立时的法定量刑情节；而“正当防卫”则是依照刑法规定不负刑事责任的行为，即不构成犯罪，所以也不存在量刑情节问题，因此把能够证明是正当防卫的证据移送法院作为法定量刑情节的证据的提法是不妥的。下面笔者就谈谈自己的看法。
量刑情节，是指犯罪事实以外的，与犯罪人和犯罪行为相关的，体现犯罪社会危害性程度和人身危险性程度，并决定量刑从严、从宽或免除处罚的各种具体情况。它与犯罪人自身或其实施的行为有关，体现了罪责自负的原则；它只能作为处刑宽严的依据，不能成为犯罪构成的情节。量刑情节包括法定量刑情节和酌定量刑情节。法定量刑情节，则是指刑法明文规定的，量刑时必须考虑的各种情节，它既包括总则中规定的量刑情节如未成年人犯罪、聋哑人犯罪、预备犯、中止犯、自首、立功等，也包括刑法分则中规定的一些情节严重或情节较轻的具体犯罪情节。而酌定量刑情节，是指不是由法律明文规定的，而是依据立法精神，在审判实践中公认的，在量刑时酌情使用的情节，如犯罪对象、犯罪手段、犯罪动机、犯罪人罪前罪后的表现等。综上所述，不难看出，无论是法定量刑情节还是酌定量刑情节，其存在的前提是犯罪人的行为构成犯罪，须受刑罚处罚。
正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害，并对不法侵害人造成损害的行为。我国《刑法》第二十条第一款规定：“……正当防卫，不负刑事责任”。即有证据认定某行为属于正当防卫，则行为人的行为就不构成犯罪，就不应追究刑事责任，当然也就不应该被起诉，因为不构成罪，就不存在量刑，也就不存在法定量刑情节。所以，正当防卫的证据与“自首、立功、累犯、中止、未遂”等法定量刑情节证据是有本质区别的，它们是罪与非罪的区别，是负刑事责任与不负刑事责任的区别。如果按照《规则》把正当防卫的证据作为法定量刑情节的主要证据，向人民法院移送，说明人民检察院认为正当防卫行为人的行为构成犯罪，须追究刑事责任，这与现行刑法规定是相互矛盾的，也是违法的。
鉴于正当防卫行为属于不负刑事责任的行为，就不应把能证实是正当防卫的证据与“自首、立功、累犯、中止、未遂”等证据归为一类，作为法定量刑情节的证据移送法院 。
笔者同时也注意到，《刑法》第二十条第二款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚”。这是在肯定正当防卫的同时，对超过必要限度的防卫即防卫过当行为的处罚规定，意味着防卫过当构成犯罪，应追究刑事责任，但应当减轻或免除处罚，这是在量刑时必须适用的，即防卫过当属法定量刑情节，它与《规则》中规定的“自首、立功、累犯、中止、未遂”等法定量刑情节的本质是一致的，都是应从严、从宽或免除处罚的情节。因此，笔者建议，把《规则》第二百八十三条第三款修改为“主要证据包括：……（三）、作为法定量刑情节的自首、立功、累犯、中止、未遂、防卫过当的证据”。


仪征市人民检察院 黄 强
地址：仪征市大庆北路128号
邮编：211400 电话：0514—3416910


江苏省南京市人民政府


市政府关于印发《南京市地下管线规划管理办法》的通知


宁政发〔2004〕268号



各区县人民政府，市府各委办局，市各直属单位：


现将《南京市地下管线规划管理办法》印发给你们，请遵照执行。

二○○四年十二月十五日



南京市地下管线规划管理办法


第一章 总 则

第一条 为加强对本市地下管线的规划管理，合理地利用城市地下空间，规范基础设施建设秩序，根据《南京市城市规划条例》、《南京市城市规划条例实施细则》（以下简称《实施细则》）等有关规定，结合本市实际，制定本办法。

第二条 本办法适用于本市城市规划区内新建、改建和扩建地下管线工程，以及建筑物、构筑物用地范围内配套建设的地下管线工程。

第三条 南京市规划局（以下称市规划管理部门）是本市地下管线规划管理的行政主管部门。

县规划管理部门按照规定的权限负责本县行政区域内的地下管线规划管理工作。
建设、市政公用、交通、公安交管、园林、市容、文物、环保、城管行政执法、电力、通信、广电等有关部门应当按照各自职责，协同做好地下管线工程的规划管理工作。

第二章 管线的规划编制

第四条 市政公用、电力、通信、广电等单位应当按照《南京市城市规划编制管理暂行规定》编制本系统的地下管线工程专业规划。

市规划管理部门根据各专业管线单位编制的地下管线专业规划和城市详细规划，结合城市道路、公路、小区建设，会同相关部门组织编制地下管线综合规划。

第五条 地下管线综合规划应当处理好近期建设与远期规划、城市现状及规划的地下铁路、地下通道、人防工程、高架铁路、立体交通等工程设施的关系。

地下管线综合规划应当根据国家有关规定及行业技术规范，合理选择专业容量，一次规划到位，减少城市道路的重复开挖。

第六条 新建、改建、扩建桥梁和隧道，需敷设管道的，应当按照规划要求，与桥梁、隧道同步设计、同步建设、相互协调。不能同步建设的，应当预留相应管位，供管线敷设时使用。

第七条 规划管理部门应当会同建设、市政公用、公安交管、电力、通信、广电等部门，制定地下管线工程同步建设的专业规划。

建设行政主管部门应当根据地下管线工程同步建设规划，编制地下管线建设计划。

第三章 管线的设置

第八条 城市道路地下管线应当布置在人行道和慢车道内，人行道和慢车道内不宜布置的，可以安排在快车道内。

地下管线布置应当与城市道路、公路的规划红线平行，走向顺直。

第九条 埋设地下管线应当遵循下列原则：

（一）临时性管线让永久性管线；

（二）支管让干管；

（三）易弯曲管线让不易弯曲管线；

（四）压力管让重力管；

（五）小口径管让大口径管；

（六）技术要求低的管线让技术要求高的管线。

第十条 地下管线的位置由道路边线向道路中心线排列次序应当遵循下列规定：
道路横断面为一块板时，路东或者路北为电力管线、路灯管线、给水配（输）水管线、雨水管线；路西或者路南为通讯管线、路灯管线、燃气管线、污水管线。
道路横断面为两块板时，路东或者路北为电力管线、路灯管线、给水输水管线、雨水管线；路西或者路南为给水配水管线、通讯管线、路灯管线、燃气管线、污水管线；道路横断面为两块板且单侧车行道宽度超过12米以上的，可在另一车行道内增加给水输水管线、给水配水管线、雨水管线、污水管线。

道路横断面为三块板以上（含三块板）时，路东或者路北为电力管线、给水配（输）水管线、雨水管线、污水管线、路灯管线；路西或者路南为给水配（输）水管线、通讯管线、燃气管线、雨水管线、污水管线、路灯管线。

第十一条 地下管线穿越城市道路、公路、铁路、地下铁路、地下建筑、河道、绿地、文物保护区等，应当依法办理相应的批准手续，并采取相应的安全防护措施。

第十二条 高速公路规划红线、一级公路的快车道范围内，不得埋设地下管线。
公路两侧建设控制范围内埋设地下管线的，应当征得公路行政管理部门的同意。
文物保护单位、保护范围和本市确定的地下文物保护区建设控制地带范围内的道路埋设地下管线，应当征求文物行政管理部门的意见。

第十三条 交叉敷设地下管线应当符合国家技术规范和行业规定。自地面向下的排列次序为：通信（广电） 管线、电力管线、热力管线、燃气管线、给水管线、雨水管线、污水管线。

第十四条 地下管线之间、管线与建（构）筑物之间、管线与树木之间的水平净距及管线之间的垂直净距、管顶覆土的标准应当执行国家有关规范。

第十五条 新建道路内的各种地下管线应当按照城市规划的要求预留支管或接口，支管或接口应当预留至城市道路红线1米范围以外。

第十六条 地下管线的井框盖，应当符合城市规划设计和自身的功能要求。设置在城市道路内的井框盖，必须与道路平顺衔接。

第十七条 电力箱式变、分支箱和环网柜，煤气调压箱，路灯箱式变和控制箱，通信分支箱、接线柜等地下管线的地面附属设施，应当合理规划，设置在城市道路规划红线以外，并按照城市景观要求，确定附属设施的具体位置。

第四章 管线的规划审批

第十八条 新建、改建、扩建的下列地下管线工程，建设单位应当按照《南京市城市规划条例》的规定向市规划管理部门申领建设工程规划许可证：

（一）市区范围内的下述管线工程：

1、管径100毫米以上的给水管；

2、管径230毫米以上的雨、污水管道，底宽大于500毫米的排水沟（渠）；

3、液化石油气管和管径100毫米以上的燃气管；

4、热力管（沟）；

5、电力、通讯、广播电视、路灯及地下电缆（沟）；

6、工业管道；

7、新建小区的管线；

8、已建成小区需扩建、改建、新建的管线。

（二）市区范围外的下述管线工程：

1、电压110千伏及以上的地下电缆；

2、长途电讯地下电缆及与市联网的电讯地下电缆；

3、与市联网的给水、排水、燃气、热力以及其它管线工程。
本条第（二）项范围以外的地下管线工程，由所在县规划管理部门进行审批。
第十九条 新建、改建、扩建城市道路，有关单位在建设计划确定后，应当通知相关地下管线权属单位。地下管线权属单位应当及时制定地下管线同步施工的规划设计方案，报规划管理部门审定。

第二十条 地下管线工程需征用土地的，建设单位应当按照规定向规划管理部门申请建设项目选址意见书和建设用地规划许可证。

第二十一条 申请建设项目选址意见书, 应当报送下列材料：

（一）建设项目选址意见书申请表；

（二）建设项目的批准文件；

（三）1：500或1：1000现势性地形图2份；

（四）1：500或1：1000现势性管线图1份；

（五）管线路径初步方案图。

第二十二条 申请建设用地规划许可证，应当报送下列材料：

（一）建设项目用地规划许可证申请表；

（二）建设项目的批准文件；

（三）1：500或1：1000现势性地形图6份；

（四）1：500或1：1000现势性管线图1份；

（五）地下管线工程规划设计方案图；

（六）选址意见书及附件。

第二十三条 申请建设工程规划许可证，应当报送下列材料：

（一）建设工程规划许可证申请表；

（二）建设项目的批准文件；

（三）管线综合规划设计图1份；

（四）施工设计图3套；

（五）需取得土地使用权的，还应当提供用地批准文件。

第二十四条 规划管理部门应当按照《实施细则》规定的程序及时办理建设项目选址意见书、建设用地规划许可证和建设工程规划许可证件。

第二十五条 地下管线工程规划方案、施工图设计应当委托具有专业资质的设计单位承担。

第二十六条 经审定的管线综合规划设计方案不得擅自变更。确需变更的，应当报原规划管理部门重新审定。

第五章 管线的开工与验收

第二十七条 建设单位在取得地下管线工程规划许可证后，应当向规划管理部门申请验线后方可开工。

第二十八条 地下管线工程开工后，建设单位应当委托具有相应资质的测绘单位在覆土前进行现场测量，编制地下管线竣工图。

测绘单位在接到建设单位的覆土前测量通知后，应当及时进行现场测量。

地下管线工程测量及竣工图的编制深度，应当符合国家有关技术标准。

建设单位未委托具有相应资质的测绘单位在覆土前进行现场测量造成地下管线损害的，由建设单位自行修复，并承担相应责任。

第二十九条 地下管线工程竣工测量结束后，测绘单位必须将管线竣工测量图及有关的成果资料报测绘主管部门备案。因测量结果不准确致使地下管线遭受损害的，由测绘单位承担相应的赔偿责任。

第三十条 地下管线工程竣工后，建设单位应当向原规划管理部门申报规划验收。验收合格后，建设单位应当及时向城建档案馆报送管线工程竣工资料。

第三十一条 未经规划许可或者申领临时建设工程规划许可证建设的地下管线工程，因城市规划建设需要迁移、改造管线的，由该地下管线的产权单位承担迁移、改造费用。

第六章 附 则

第三十二条 本办法所称的地下管线工程是指建设于地下的给水、燃气、雨水、污水、电力、通信、广电、路灯、交通监控、热力等管线工程及附属设施以及化工物料、油料等特种管线及其附属设施。

第三十三条 本办法自2005年2月1日起施行。